Estou a ser alvo de uma inspeção fiscal (ESFP): o que vai acontecer? Como reagir?

Quer seja causado por um erro, um esquecimento ou mesmo uma fraude intencional, um exame contraditório da situação fiscal pessoal (examen contradictoire de la situation fiscale personnelle – ESFP) é uma investigação minuciosa realizada pelos agentes da DGFIP para, na maioria dos casos, controlar a coerência entre o património de um particular, os seus rendimentos declarados e o seu nível de vida.

1-           Definição do exame contraditório da situação fiscal pessoal (ESFP)

Se o fisco detetar anomalias nas declarações de rendimentos de um particular, procede ao estudo aprofundado da sua situação nas instalações do contribuinte e/ou nas instalações da administração. Assim, o agente responsável pelo processo reunirá todos os documentos necessários ao exame fiscal, sabendo que o fisco já tem em sua posse certos documentos antes mesmo do controlo. Trata-se do exame fiscal documental (contrôle sur pièces). Se, ao estudar estas informações, o agente detetar incoerências ou irregularidades, será então necessário esclarecer as coisas. É por isso que, em certos casos, é desencadeado um exame contraditório da situação fiscal pessoal (ESFP).

2-           Desenrolar do exame contraditório da situação fiscal pessoal (ESFP)

Receção de uma carta

A inspeção começa, em princípio, com uma carta (aviso de exame contraditório da situação fiscal pessoal) que informa do seu início e pede, em geral, certos documentos, na maior parte das vezes os extratos bancários. Podem depois ser recebidas outras cartas, convidando a completar e precisar a situação familiar, os rendimentos, o local de residência, etc.; cada uma enumera os documentos a fornecer e os esclarecimentos esperados, num prazo que é, em princípio, indicado (muitas vezes 60 dias). Uma transmissão diligente destes documentos pode demonstrar uma boa colaboração. Um advogado fiscalista pode acompanhar estas diligências e ajudar a determinar os documentos a fornecer.

Análise dos documentos comprovativos

Estes documentos serão depois decifrados, aprofundados e analisados pelos agentes do fisco responsáveis pelo seu processo. Todos os seus movimentos bancários serão estudados com minúcia. As suas contas à ordem, contas financeiras de diferentes naturezas, as contas mistas, as contas detidas junto de entidades bolsistas ou ainda as suas contas situadas no estrangeiro serão analisadas para verificar que não ocorreu nenhum erro ou esquecimento nas suas declarações.

Debate oral e contraditório

Em seguida, depois e muitas vezes mesmo durante esta análise, tem lugar o debate oral e contraditório. O agente apresenta os erros e omissões que eventualmente tenha detetado. Durante este debate, é possível fazer-se assistir por um advogado fiscalista, que traz a sua experiência, tanto no plano técnico como na estratégia a adotar.

Resultados

Na sequência disso, surgem dois cenários. Se o estudo do seu processo não revelar nenhum erro ou esquecimento, a inspeção fiscal terminará aí e receberá um aviso de ausência de correção.

Se subsistirem dúvidas e os agentes não obtiverem explicações plausíveis sobre a aquisição de certas quantias de dinheiro, ou em caso de recusa de cooperação, poderá então ser desencadeado um segundo procedimento. Trata-se do procedimento escrito.

O procedimento escrito

O procedimento escrito intervém quando as explicações dadas não parecem suficientes à administração, ou em caso de falta de colaboração. A administração pode então enviar um pedido de justificações (impresso n.º 2172-SD), relativo ao ano ou anos inspecionados. O contribuinte dispõe, em princípio, de um prazo de dois meses para responder. Este pedido é, em princípio, possível quando os créditos bancários atingem pelo menos o dobro dos rendimentos declarados ou os excedem em pelo menos 150 000 €.

Se as explicações ou justificações continuarem a não convencer a administração e subsistirem discrepâncias, esta pode enviar uma notificação para completar a resposta no prazo de 30 dias, relativa aos montantes ainda não justificados.

Na falta de resposta suficiente nesse prazo, a administração pode, em princípio, tributar oficiosamente os montantes que continuem por explicar (artigo L69 do LPF). É então calculada uma nova base tributável; daí resultam frequentemente liquidações adicionais, acompanhadas de sanções e juros de mora.

3-           Os meios de reação possíveis

Na sequência de uma proposta de retificação (proposition de rectification), terá a possibilidade de justificar as quantias envoltas em zonas de sombra, bem como de apresentar as suas explicações. A ajuda de um advogado fiscalista poderá ser-lhe útil para encontrar os argumentos certos e a atitude adequada a adotar para provar a sua boa-fé ou, pelo menos, a sua vontade de encontrar um entendimento com o fisco.

O agente do fisco estudará esta reação com atenção, a fim de compreender em que medida as suas explicações podem alterar ou anular a proposta de retificação. Se o agente considerar que não o permitem, essa proposta manter-se-á válida. Não obstante, receberá, em princípio, uma resposta por parte do fisco, quer as suas explicações sejam aceites, quer não.

Poderá igualmente recorrer ao superior hierárquico do agente que conduziu o controlo para apresentar um recurso, bem como ao interlocutor departamental (interlocuteur départemental) para obter um novo exame do seu processo.

Em certos casos, é também possível recorrer à comissão departamental dos impostos diretos e dos impostos sobre o volume de negócios. Este pedido é, em princípio, apresentado nos 30 dias seguintes à receção da resposta da administração às observações do contribuinte. A comissão examina os elementos do processo e pode pedir novos documentos comprovativos. As suas conclusões, que constituem apenas um parecer consultivo que não vincula a administração, podem ser favoráveis ou desfavoráveis à proposta de retificação. A administração notifica depois, se for caso disso, os montantes postos à cobrança.

Se pretender contestar as quantias a pagar e a respetiva cobrança, podem ser ponderados uma reclamação e, se for caso disso, um pedido de suspensão do pagamento, de preferência após análise do processo por um advogado.

Existem, portanto, numerosos recursos ao longo do procedimento, que constituem outras tantas ocasiões de fazer valer os seus argumentos e de obter, consoante os casos, ganho de causa total ou parcial. Além disso, estes recursos podem, consoante os casos, retardar a exigibilidade dos montantes contestados (nomeadamente em caso de pedido de suspensão do pagamento).

4-           Como provar a sua boa vontade durante um ESFP?

Uma inspeção fiscal imiscui-se na sua vida privada. Isso é muitas vezes stressante. Enquanto particular, todas as suas contas são escrutinadas. As suas despesas, as suas entradas de dinheiro, etc. Trata-se de algo sério, que começa em geral com uma carta registada com aviso de receção. Um processo sólido e preciso, transmitido dentro dos prazos fixados, é muitas vezes determinante; um advogado pode ajudar a construí-lo.

Na sua primeira convocatória para as instalações do fisco, beneficiará de inúmeras informações que pode ser útil ter em conta, com o seu advogado, para construir a sua estratégia de defesa e demonstrar que está a colaborar.

Mesmo que os agentes do fisco não estejam contra si, podem interrogar-se sobre certas zonas de sombra nas suas finanças e encarar uma possível fraude ou, pelo menos, certos esquecimentos. Uma atitude cooperante desde o início é em geral apreciada, e um clima de confiança com os agentes responsáveis pelo processo pode ser um trunfo. A educação e a cortesia continuam a ser adequadas, mesmo que as perguntas sobre a sua vida privada sejam longas e repetitivas e as suas faturas, as suas contas e as suas despesas sejam passadas a pente fino. Explicações claras e sinceras, preparadas se possível com um advogado, retêm em princípio a atenção dos agentes. Manter a calma pode também evitar que um deslize de conduta se vire contra si.

Além disso, pode ser importante preparar bem as suas reuniões, idealmente com um advogado fiscalista. Algumas perguntas podem orientar esta preparação: porque foi convocado? Porque está abrangido por uma inspeção fiscal? Preparar a defesa e as respostas permite em geral encarar as entrevistas com mais serenidade; as hesitações podem por vezes ser mal interpretadas. As respostas feitas que os inspetores ouvem muitas vezes («Eu não sabia; Tenho grandes dificuldades financeiras; Não fui eu; etc.») raramente convencem: respostas claras e fundamentadas juridicamente são, em princípio, mais eficazes.

5-           As diferentes razões de uma inspeção fiscal

A primeira pergunta que poderá fazer a si próprio depois de receber uma carta registada com aviso de receção é certamente: porquê eu? O que levou a administração fiscal a conduzir uma investigação sobre as suas declarações, os seus rendimentos, as suas despesas? Vários indícios podem levar o fisco a desencadear um ESFP.

Controlo documental

Antes de mais, um agente pode ter realizado um controlo documental, ou seja, um controlo a partir do seu gabinete, sem que o contribuinte seja avisado. Nessa ocasião podem ter surgido erros, esquecimentos ou incoerências. Se estas anomalias forem importantes e subsistirem após o controlo documental, a administração pode iniciar uma inspeção tributária. Regra geral, o contribuinte não é informado desta primeira etapa. As diferenças que podem alertar o fisco podem ter sido detetadas comparando duas ou mais declarações, dentro de uma mesma declaração ou entre as declarações de pessoas pertencentes ao mesmo agregado, ou ainda comparando as declarações com informações provenientes, por exemplo, da Urssaf, da Caf, do empregador ou do banco. O agente conduz então a sua investigação cruzando todas estas informações.

Controlos decididos a nível central

Se o fisco detetar anomalias num setor em particular, poderá então ordenar controlos sobre os perfis em causa ou, mais especificamente, sobre certas operações. O objetivo primordial destas operações direcionadas será detetar novas fraudes e perseguir as pessoas envolvidas. Estas instruções podem vir do próprio ministro da Economia ou da direção departamental. Estas campanhas de inspeção fiscal, em grande escala, destinam-se a travar ou, pelo menos, a refrear os abusos fiscais num setor em particular.

Pode, por exemplo, visar os particulares que beneficiam indevidamente do regime da Lei Pinel (Loi Pinel) ou que realizam operações em bolsa não declaradas. Se forem detetadas fraudes de forma repetida neste tipo de perfil, são então desencadeados controlos.

Uma declaração exata e coerente limita, portanto, o risco de uma inspeção tributária, muitas vezes desagradável e raramente sem consequências.

Por fim, se a inspeção fiscal tiver mesmo assim lugar, é em geral preferível consultar rapidamente um advogado fiscalista, que poderá aconselhar sobre a atitude a adotar e sobre a constituição do processo. Consoante os casos, apresentar rapidamente as informações solicitadas, com explicações claras, concisas e documentadas, pode ajudar a demonstrar a sua boa-fé.

A descoberta de novas informações

A administração fiscal tem autorização para consultar os dados provenientes da Urssaf, das caixas de reforma ou de seguro de doença, ou ainda dos bancos: trata-se do direito de comunicação (droit de communication). Ao estudar estes dados, podem surgir aos olhos do fisco incoerências em relação às suas declarações previamente registadas.

Assim, pode ser iniciada uma inspeção tributária para verificar com precisão o processo e os erros que possam ser detetados. Consoante a amplitude das anomalias detetadas, podem ser pedidos comprovativos ou pode ser desencadeada uma inspeção tributária. O nível de vida, as despesas, os rendimentos e o património podem então ser analisados para verificar que nenhum elemento tributável foi omitido.

O controlo de um terceiro

No seio de uma mesma família ou de um mesmo agregado, as declarações são, em princípio, coerentes entre si. Após cada declaração anual, os montantes declarados são, em princípio, cruzados. Quando é detetada uma contradição, os agentes procuram determinar se se trata de um simples erro, de um esquecimento ou de uma fraude. Uma atitude cooperante, a transmissão dos documentos complementares pedidos e respostas precisas, preparadas idealmente com um advogado, podem ajudar a limitar o risco de correção.

Não declarou os seus rendimentos

É evidente que a falta de declaração levará, em geral, a administração fiscal a colocar questões. Com efeito, declarar os seus rendimentos todos os anos é, em princípio, uma obrigação, mesmo que não tenha rendimentos ou não seja tributável. Por vezes, basta um simples pedido para que um contribuinte apresente a sua declaração, porque podia não saber que a devia apresentar. Mas, ocasionalmente, é necessária uma notificação formal (mise en demeure) para obrigar um particular a declarar os seus rendimentos, caso as cartas anteriores tenham ficado sem resposta.

Por fim, pode ocorrer uma inspeção tributária se uma declaração for apresentada após muitos anos e contiver anomalias importantes. Note-se que pode também ser aplicada uma liquidação oficiosa na falta de resposta aos pedidos repetidos da administração.

Ser denunciado por um terceiro

Embora esta situação seja rara, existe. Ser denunciado por um terceiro, um conhecido ou um vizinho leva, em certos casos, a administração fiscal a conduzir uma investigação para verificar os fundamentos dessa denúncia: trata-se do controlo documental. Se, após as suas pesquisas, o agente detetar incoerências, erros ou esquecimentos, pode ser ordenada uma inspeção fiscal a fim de verificar se se trata efetivamente de uma fraude.

As situações que chamam a atenção do fisco

Este exame, que é de facto uma inspeção tributária, desencadeia um procedimento que permite ao inspetor verificar e analisar as contas bancárias do contribuinte sujeito a este procedimento.

Trata-se de um controlo que tem por objetivo verificar a coerência entre os rendimentos declarados e a situação patrimonial do contribuinte. É igualmente um meio de comparar a sua situação de tesouraria com o seu nível de vida, bem como com o dos restantes membros do agregado familiar. Neste âmbito, o inspetor verifica o conjunto dos documentos relativos aos movimentos bancários, como os recebimentos e os pagamentos do contribuinte, consultáveis nos extratos de conta.

Quando o exame revela créditos bancários incoerentes, a administração fiscal pode enviar um pedido de esclarecimentos, ou mesmo de justificações, relativo a esses montantes. Na falta de resposta a um pedido de justificações, pode ser aplicada uma liquidação oficiosa. Este pedido de justificações pressupõe, contudo, em princípio, que os créditos bancários atinjam pelo menos o dobro dos rendimentos declarados (a chamada regra «do dobro») ou os excedam em pelo menos 150 000 €. Na falta de tais diferenças, a administração pode, em princípio, pedir esclarecimentos, mas não exigir justificações no âmbito deste procedimento.

As situações que suscitam em geral o interesse particular da Administração Fiscal são as seguintes:

• As contas mistas: são contas que servem simultaneamente como contas privadas e profissionais. Quando o ESFP revela uma omissão ou insuficiência de declaração, a administração fiscal pode proceder a uma correção. Note-se que esta inspeção pode ser exercida sem entrar no quadro específico de uma verificação da contabilidade da empresa. Distinguir, tanto quanto possível, a tesouraria privada da profissional (por exemplo, através de uma conta profissional dedicada) pode, portanto, limitar as dificuldades em caso de inspeção.
• Quando dispõe de uma conta inativa: esta situação pode conduzir a situações surpreendentes. Em princípio, uma conta é considerada inativa ao fim de um ano sem qualquer movimento por iniciativa do seu titular, podendo o banco então cobrar comissões de inatividade. Estas contas dormentes, por vezes com saldos importantes, podem alertar a administração fiscal e conduzir a um ESFP. A inspeção decorre no serviço de finanças ou, a pedido do contribuinte, no seu domicílio.
• Quando a conta bancária regista regularmente depósitos em numerário, que no final perfazem montantes importantes
• Quando a conta bancária recebeu montantes provenientes do estrangeiro, de valor importante
• Quando foram efetuadas transferências de montantes importantes para o estrangeiro
• Quando o contribuinte dispõe de uma ou várias contas no estrangeiro não declaradas
• Quando o nível de vida parece significativamente desfasado dos rendimentos declarados: por exemplo, aquisição imobiliária de montante elevado sem recurso a empréstimo quando os rendimentos declarados são baixos, constituição de uma sociedade com um capital elevado quando os rendimentos declarados são baixos, posse de vários veículos topo de gama quando os rendimentos declarados são baixos, etc.

Estas situações estão muitas vezes na origem de uma inspeção aprofundada por parte da administração fiscal. No que respeita às contas ditas «dormentes», uma legislação específica permite, desde 1 de janeiro de 2016, procurar os titulares dessas contas. Permite evitar o puro e simples desaparecimento dos montantes em causa, ou mesmo recuperá-los, e serve também para encontrar os herdeiros de titulares falecidos.

6-           A verificação da conformidade do procedimento

Embora se trate de um tema muito técnico, pode ser importante interessar-se pelos mais pequenos pormenores do ESFP: a administração está, com efeito, obrigada a respeitar rigorosamente o procedimento. Regra geral, toma todas as precauções necessárias para evitar erros de procedimento.

No entanto, esses erros existem; eis alguns exemplos:

• Os documentos originais entregues não foram devolvidos.
• Não foi informado da possibilidade de se fazer assistir por um profissional do setor para o aconselhar (como um advogado fiscalista, por exemplo.)
• Não foi recebida a carta dos direitos e obrigações do contribuinte inspecionado, que deve, em princípio, ser entregue com o aviso de exame.
• Não recebeu a proposta de retificação dentro dos prazos fixados.
• A carta n.º 2172 não foi enviada para a morada correta, ou a sua receção não pode ser comprovada.
• A sua correção fiscal não está suficientemente fundamentada, tanto em relação à lei como quanto aos factos.
• As trocas com a administração foram insuficientes: o contribuinte deve, em princípio, ter podido explicar-se, defender-se e fazer valer a sua boa-fé, nomeadamente num debate oral e contraditório; a ausência de tal debate pode, consoante os casos, constituir uma irregularidade.
• Uma mistura de procedimentos: é o particular que é inspecionado; o ESFP não permite, em princípio, inspecionar a empresa que, se for caso disso, detém.
• Uma falta de informação: quando a administração pede informações sobre o contribuinte à administração fiscal de outro Estado (por exemplo, sobre contas bancárias), o seu prazo de caducidade pode ser prorrogado, desde que, em princípio, informe o contribuinte desse pedido nos 60 dias seguintes ao seu envio (artigo L188 A do LPF).

Trata-se de uma lista não exaustiva. Um advogado fiscalista pode ajudar a zelar pelo respeito dos seus direitos. Consoante a natureza da irregularidade, o procedimento e as correções podem ser anulados total ou parcialmente.

Note-se que uma correção fiscal, tal como um ESFP, só é, em princípio, possível até 31 de dezembro do terceiro ano seguinte àquele a que o imposto respeita (rendimentos do ano N: até 31 de dezembro de N+3), prazo alargado para 10 anos em certos casos (contas no estrangeiro não declaradas, atividades ocultas…). O incumprimento destes prazos torna, em princípio, a liquidação irregular. Uma incoerência de datas ou um erro material pode também, consoante os casos, constituir um vício de forma.

Um advogado fiscalista, familiarizado com estas subtilezas, pode ajudar a fazê-las valer, e um acompanhamento adequado permite, em geral, abordar o procedimento com mais serenidade. Um erro de boa-fé, ou devido ao desconhecimento de regras muito técnicas, pode, consoante os casos, ser defendido. A participação na inspeção tributária e as respostas aos pedidos da administração são importantes: caso contrário, pode ser aplicada uma liquidação oficiosa, procedimento mais simples e mais rápido para a administração, que não tem então de ouvir o contribuinte nem de seguir todo o procedimento contraditório, e que conduz muitas vezes a correções muito mais elevadas.

O que vejo nos meus processos

As inspeções de que trato são controlos documentais e exames da situação fiscal pessoal (ESFP). Em ambos os casos, a questão que a administração coloca com mais frequência é a da origem dos fundos: consoante a resposta dada e os comprovativos apresentados, as correções serão mais ou menos pesadas, ou mesmo impossíveis. Isto mostra bem a atenção que merece cada resposta, que prefiro preparar com antecedência e não à última hora.

O conselho que dou a quase todos os meus clientes é não ser mais papista do que o Papa: sob o efeito do stress, tende-se a dizer demasiado e a antecipar as perguntas. Na minha experiência, avançar passo a passo, respondendo de forma exata e precisa ao que é pedido, é em geral mais eficaz. A preocupação é normal; o meu papel é manter-me objetivo quanto à situação e, se ela for séria, dizê-lo. Em regra, uma inspeção dura de seis a doze meses.

7-           Conclusão

As consequências de uma inspeção fiscal são numerosas e não devem ser encaradas com ligeireza. Uma atitude atenta e cooperante com o agente responsável pelo processo pode, consoante os casos, ajudar a demonstrar a sua boa-fé e a evitar uma tributação oficiosa (taxation d’office); o acompanhamento de um advogado permite ajustar esta atitude à sua situação.

A tributação oficiosa ocorre quando não dá ao fisco explicações suficientes sobre certos movimentos bancários. Quando um agente deteta uma anomalia na sua declaração, conduz uma investigação para encontrar a sua causa e poderá perguntar-lhe, por exemplo, a proveniência de determinada entrada de dinheiro. Se não responder ou se as suas explicações forem consideradas insuficientes, o fisco poderá aplicar uma tributação oficiosa em sede de imposto sobre o rendimento e de contribuições sociais (prélèvements sociaux), cujas consequências financeiras são, em geral, importantes.

Assim, em princípio, é útil apresentar, dentro dos prazos previstos na lei, a documentação solicitada (faturas, extratos de contas, etc.), ou seja, os documentos que possam convencer a administração de que não exerceu uma atividade paralela não declarada. Um advogado fiscalista pode dar-lhe o benefício da sua experiência em direito fiscal, assisti-lo quando responder às perguntas do agente e zelar pelo respeito dos seus direitos de contribuinte durante todo o procedimento.

Conta mista, conta no estrangeiro, declarações contraditórias dentro de um mesmo agregado, diferença entre as quantias declaradas e as que constam da sua ou das suas contas pelo menos duas vezes superiores, contas inativas (um ano sem qualquer movimento), incoerência superior a 150 000 € em relação aos rendimentos previamente declarados, depósitos regulares e importantes de numerário, transferências para o estrangeiro ou ainda um nível de vida muito diferente dos rendimentos declarados: por exemplo, se possuir um automóvel de luxo quando os seus rendimentos são baixos, ou se comprar uma casa sem empréstimo quando os seus rendimentos são reduzidos. Todos estes cenários podem alertar a administração fiscal e conduzir a uma inspeção fiscal.

Sem pânico: ser acompanhado por um advogado fiscalista permite em geral encarar o procedimento com mais serenidade. A cortesia continua a ser adequada, e os prazos podem ser aproveitados para preparar a defesa com o seu advogado, constituir um processo sólido com os documentos comprovativos úteis e adotar, nas convocatórias, a atitude mais adequada. Um envolvimento real no procedimento, com a assistência de um advogado, pode melhorar as hipóteses de limitar as consequências da inspeção.

FAQ

Leia também

• Quais são as formas de controlo?
• Recebi uma proposta de retificação: o que fazer?
• Inspeção tributária: 12 vícios de procedimento que podem levar à anulação das correções
• Inspeção tributária, porquê eu? O que desencadeia uma inspeção?
• O direito de comunicação: quais são os poderes da administração fiscal?