IMPORTANTE: la información que se ofrece a continuación es de carácter general. Se recomienda que un abogado analice su situación específica.
Una cuestión extremadamente importante.
¡Probablemente la primera pregunta que hay que plantearse en materia de fiscalidad de las criptomonedas!
En efecto, las consecuencias fiscales de un régimen a otro son completamente diferentes y, en general, extremadamente gravosas en lo que respecta a los profesionales (impuesto sobre la renta en tramos a veces muy elevados y, lo que se olvida con demasiada frecuencia, ¡cotizaciones sociales que abonar!).
Para saber de forma más concreta en qué consisten estas consecuencias tan gravosas, al final del artículo figura un ejemplo numérico.
Tanto más cuanto que muchos particulares están sujetos al régimen de los profesionales sin saberlo y, por tanto, sin haber realizado las declaraciones necesarias: a esta fiscalidad tan gravosa podría sumarse, por tanto, toda una serie de sanciones. Así pues, en algunos casos las consecuencias pueden ser dramáticas.
En resumen
- Un particular que gestiona su patrimonio en criptomonedas tributa, en principio, por sus plusvalías al tipo fijo (31,4 % para las cesiones realizadas desde 2025, 30 % antes).
- Una actividad ejercida en condiciones análogas a las de un profesional se rige en principio, desde 2023, por los beneficios no comerciales (BNC), con un impuesto progresivo y cotizaciones sociales.
- Desde 2023, la frecuencia de las operaciones o el importe de las ganancias ya no bastan, en principio, por sí solos para caracterizar una actividad profesional.
- Se contemplan sobre todo los casos más marcados: herramientas profesionales, técnicas de trading complejas, condiciones preferentes vinculadas a un volumen de operaciones…
- Una recalificación puede conllevar regularizaciones muy elevadas; la situación merece analizarse caso por caso con un abogado.
Índice
Entonces, ¿han aclarado las normas actuales esta cuestión tan importante?
Sí, en parte, pero no totalmente (como suele ocurrir en Derecho).
Hasta entonces existía una sola y única frase al respecto, procedente de lo que se denomina doctrina administrativa (en concreto, los comentarios publicados por la Administración tributaria, que precisan su interpretación de las normas fiscales).
Esta frase es:
«Los criterios de ejercicio habitual u ocasional de la actividad resultan del examen, caso por caso, de las circunstancias de hecho en las que se realizan las operaciones de compra y reventa (los plazos que separan las fechas de compra y de reventa, el número de activos digitales vendidos, las condiciones de su adquisición, etc.).»
Por tanto, este texto indica tres criterios (no exhaustivos): los plazos entre las compras y las reventas, el número de activos digitales vendidos y las condiciones de su adquisición.
Pero, como los criterios citados no son exhaustivos, la Administración tributaria puede tener en cuenta otros.
Así pues, la calificación se realiza caso por caso, lo que deja un amplio margen de apreciación.
Por lo tanto, la cuestión no está realmente zanjada.
Sin embargo, hubo una novedad: la ley de presupuestos para 2022 vinculó, a partir de 2023, el régimen profesional de las criptomonedas al régimen profesional en materia de operaciones bursátiles.
Visto de lejos, no parece gran cosa: en realidad, nada de eso, se trata de un avance importante, ya que se dispone de muchas precisiones sobre el régimen profesional en materia bursátil. Al vincular el régimen profesional cripto al régimen profesional bursátil, parecería que los criterios aplicados a la bolsa podrían, verosímilmente, trasladarse a las criptomonedas.
Ahora bien, la frontera en materia bursátil es precisa: a grandes rasgos, solo los casos más flagrantes se considerarán profesionales. Si se traslada este enfoque a las criptomonedas, ello podría implicar que solo los casos más flagrantes en criptomonedas se considerarán profesionales.
Este es el resumen: a día de hoy no existe una línea definida con precisión, pero, aun así, se vuelve más clara. Solo los casos más flagrantes deberían considerarse profesionales (y ya no un gran número de contribuyentes, en función de una apreciación caso por caso).
Para quienes deseen profundizar, a continuación se expone con más detalle lo que la nueva ley puede aportar potencialmente a la cuestión de la frontera entre profesional y no profesional.
Para profundizar un poco más
Se acabó, en principio, el argumento del volumen importante de operaciones.
En efecto, algunos particulares se exponen a la recalificación de su actividad por el hecho de efectuar, con su teléfono, un gran número de operaciones y obtener importantes plusvalías.
El artículo 79 de la Ley de Presupuestos para 2022 (loi de finances pour 2022, Ley n.º 2021-1900, de 30 de diciembre de 2021) parece tener por objeto eliminar esta inseguridad jurídica.
Desde 2023, la calificación profesional o no profesional de las operaciones con activos digitales se aprecia, no ya en función de su carácter habitual, sino atendiendo a las condiciones de su realización.
De ello se desprende que la frecuencia de las operaciones, así como el importe de las plusvalías obtenidas, ya no permiten, en principio, por sí solos, calificar unas operaciones como «profesionales».
Tal como se precisa en la exposición de motivos de la nueva ley, podría resultar, por tanto, que la realización de operaciones con activos digitales «en condiciones análogas a las que caracterizan una actividad ejercida por una persona que se dedica a ella a título profesional» podría afectar, en principio, únicamente a los casos más flagrantes, como, por ejemplo, las personas:
- que se benefician de comisiones de transacción preferentes a cambio del compromiso de intercambiar un determinado volumen de activos digitales al mes;
- o que recurren a herramientas profesionales o a prácticas de trading complejas.
En efecto, para la aplicación del régimen de las operaciones bursátiles, al que ahora está «vinculado» el de las criptomonedas, la Administración ha precisado que, para apreciar si unas operaciones se realizan en condiciones análogas a las que caracterizan una actividad ejercida por una persona que se dedica a título profesional a este tipo de operaciones, la tenencia, el dominio y el uso de información y de técnicas de intervención especializadas, así como su búsqueda organizada en beneficio de operaciones bursátiles numerosas y sofisticadas (cobertura, report…), constituyen criterios esenciales.
En consecuencia, el ámbito de las personas que pueden calificarse de profesionales resulta mucho más reducido, y solo se verían afectados determinados perfiles muy específicos.
Profesional sin saberlo: ¿qué riesgos? Un ejemplo numérico
Este ejemplo se refiere a los años 2022 y anteriores; desde 2023, el nuevo régimen hace algo más clara la frontera entre actividad profesional y no profesional. Importante: una inspección fiscal suele llegar con retraso, a menudo de varios años.
Un ejemplo numérico sencillo permite ir directamente al grano:
Una persona compró y vendió criptomonedas desde 2019 hasta 2021. En 2019 y 2020 se mostró bastante tranquila. Es en 2021 cuando las cosas se aceleran con el/los bull run de principios y finales de año.
Compró y transmitió una enorme cantidad de criptomonedas, practicó lending, farming y staking, estaba en determinadas white lists y, por tanto, tuvo acceso antes que nadie a ciertas altcoins muy populares, etc.
A pesar de algunas pérdidas en algunas altcoins, sus ganancias de 2021 son finalmente elevadas: 1 000 000 €.
En 2019 y 2020 había empezado con tranquilidad; esos años registran algunas pérdidas y algunas ganancias, del orden de algunos miles de euros de ganancias o pérdidas; son años poco significativos que no interesan realmente a la Administración tributaria, que se ha centrado en 2021.
La Administración tributaria, tras una argumentación detallada, declara que esta persona es un profesional respecto del año 2021.
En efecto, la Administración tributaria afirma que esta persona no tenía realmente una actividad principal aparte de las criptomonedas (obtuvo algunos rendimientos salariales y de microempresa, pero muy escasos en comparación con las ganancias en criptomonedas). La Administración tributaria afirma además que las operaciones realizadas son muy numerosas y que la participación en diferentes sistemas centralizados o descentralizados de rendimiento (yield), o el hecho de estar en determinados grupos/white lists, requiere competencias particulares y especializadas y permite el acceso a información u oportunidades privilegiadas. La Administración tributaria añade que, por otra parte, las ganancias en criptomonedas son muy elevadas: 1 000 000 €.
Por todas estas razones, la Administración tributaria considera que se trata de un profesional.
Por tanto, la Administración tributaria aplica las siguientes regularizaciones:
Ganancias: 1 000 000 €.
2 supuestos posibles:
1: la persona había declarado previamente sus ganancias al tipo único (flat tax) del 30 % (el tipo entonces vigente) y, por tanto, había abonado 300 000 €
2: la persona no había declarado nada previamente
1: la persona había declarado sus ganancias al tipo único (flat tax) del 30 % y, por tanto, había abonado 300 000 €
Incremento del 15 % por no estar adherida a un centro/asociación de gestión autorizado (tipo aplicable a las rentas de 2021; este incremento se suprimió para las rentas percibidas desde 2023): se pasa a 1 150 000 € imponibles (la persona no se había adherido a un centro/asociación de gestión autorizado, ya que no creía ser profesional, por lo que sus ganancias imponibles se incrementan en un 15 %).
Impuesto sobre la renta + contribución excepcional sobre las rentas altas: en total, aprox. 550 000 €.
Recargo del 10 %, aplicable incluso de buena fe (artículo 1758 A del CGI; la persona no trató de «ocultarse» y simplemente se equivocó de categoría de tributación al creer que estaba sujeta a la flat tax cuando le correspondía el régimen profesional): 55 000 €
Cotizaciones sociales: aprox. 300 000 €.
Total: 550 000 + 55 000 + 300 000 = 905 000 €. Pero ya se han abonado 300 000 €:
Total adeudado: 905 000 – 300 000 = 605 000 €.
2: la persona no había declarado nada
Incremento del 15 % por no estar adherida a un centro/asociación de gestión autorizado (tipo aplicable a las rentas de 2021; este incremento se suprimió para las rentas percibidas desde 2023): se pasa a 1 150 000 € imponibles (la persona no se había adherido a un centro/asociación de gestión autorizado, ya que no creía ser profesional, por lo que sus ganancias imponibles se incrementan en un 15 %).
Impuesto sobre la renta + contribución excepcional sobre las rentas altas: en total, aprox. 550 000 €.
Recargo del 80 % por actividad oculta (la persona no se había registrado como empresa, ya que no creía ser profesional; por tanto, a ojos de la Administración tributaria, ejerce una actividad oculta): 440 000 €
Cotizaciones sociales: aprox. 300 000 €.
Total adeudado: 550 000 + 440 000 + 300 000 = 1 290 000 €.
Sí, ¡1 290 000 €! ¡Por unas ganancias de 1 000 000 €!
Llegados a este punto, puede ser útil, según los casos y con la ayuda de su abogado, impugnar el carácter profesional o, como mínimo, intentar reducir las sanciones.
No obstante, la batalla puede ser larga y difícil.
En general, pueden plantearse numerosas actuaciones: recurso al superior jerárquico del inspector o de la inspectora, recurso al interlocutor departamental, observaciones del contribuyente, segundas observaciones, reclamación tributaria, recurso ante el juez, etc.
Dadas las regularizaciones impuestas por la Administración tributaria, puede ser útil, según los casos y con la ayuda de su abogado, movilizar todos los argumentos disponibles para, en el mejor de los casos, obtener plena satisfacción o, como mínimo, una limitación de las sanciones.
FAQ
¿Basta un gran número de operaciones para caracterizar una actividad profesional?
En principio, no, desde 2023: la calificación depende de las condiciones en que se realizan las operaciones (herramientas, técnicas, organización), y no solo de su frecuencia o del importe de las ganancias.
¿Cómo tributan las ganancias de una actividad profesional con criptomonedas?
Desde 2023, en la categoría de beneficios no comerciales (BNC), según la escala progresiva del impuesto sobre la renta, en principio con cotizaciones sociales, en lugar del tipo fijo aplicable a los particulares.
¿Se rige la minería por el régimen profesional?
Los productos de la minería se rigen, en principio, por los beneficios no comerciales. El tratamiento de otras rentas, como las del staking, no está fijado con precisión por los textos y depende de cada situación.
¿Qué arriesga un «profesional que no sabe que lo es»?
En principio, regularizaciones del impuesto sobre la renta y de cotizaciones sociales, con recargos (10 % en caso de buena fe, 80 % en caso de actividad oculta), como muestra el ejemplo numérico de este artículo. Los argumentos frente a una recalificación merecen examinarse con un abogado.
¿Se aplican a las criptomonedas los criterios de la bolsa?
Desde 2023, el régimen profesional de las criptomonedas está alineado con el de las operaciones bursátiles; las precisiones dadas para la bolsa pueden, por tanto, con toda probabilidad, orientar el análisis en materia de criptomonedas, sin perjuicio de la jurisprudencia futura.
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